Незаконную оптимизацию путем дробления бизнеса можно описать так. Видимость действий нескольких лиц прикрывает фактическую деятельность одного плательщика, а налоговые обязательства группы в результате дробления снижаются. Сама налоговая экономия достигается через применение формально соответствующих законодательству инструментов, используемых в гражданско-правовых отношениях.
Судебная практика выделяет следующие признаки дробления бизнеса (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 16.11.23 № Ф06-10083/2023):
взаимозависимость всех участников;
искусственное разделение единого производственного (хозяйственного, управленческого) процесса, фактически осуществляемого одним налогоплательщиком, на отдельные части. При этом формально отдельные части относятся на взаимозависимых лиц;
второстепенные участники дробления лишены экономической самостоятельности и собственную деятельность фактически не ведут. Реквизиты таких технических фирм используются в целях выведения части выручки и получения налоговой выгоды при налогообложении всей группы в целом.
Также о дроблении бизнеса могут говорить косвенные признаки. К примеру, регистрация всех второстепенных участников в один период времени, который совпадает с моментом, когда основная компания вот-вот утратит возможность применять льготное налогообложение (определение Верховного суда РФ от 05.02.20 № 301-ЭС19-27038). Также косвенным признаком может быть выдача второстепенным участникам «стартового капитала» — займов на регистрацию, покупку ККТ и т. д. (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 05.10.21 № Ф09-6973/21)
Совпадение номера телефона в налоговых декларациях, сданных всеми участниками схемы, является еще одним сигналом, на который проверяющие обратят внимание. Также подозрение вызовет открытие счетов в одном и том же банке, и наличие у основного участника доверенностей на право проводить расчеты, снимать деньги и получать документы по каждому из таких счетов (определение ВС РФ от 09.07.20 № 306-ЭС20-8885).
Оценивают суды и особенности ведения деятельности всеми участниками схемы. Здесь индикатор дробления — это единый центр управления. Под ним понимается широкий набор факторов. Это может быть: использование общего программного обеспечения; совместное инкассирование выручки; общее ведение учета, кадрового делопроизводства; общая служба подбора персонала, поиска поставщиков и работы с покупателями; оформление сайтов всех участников на одного из них
Помимо этого, на дробление указывает такие факторы, как проведение единых маркетинговых и рекламных акций, общая дисконтная (бонусная и скидочная) программа, единый склад и пересечение персонала
Все сказанное выше не означает, что бизнес всегда нужно вести только через одно лицо, а создание нескольких организаций тут же приведет к налоговым доначислениям. Суды постоянно напоминают инспекторам: признаком дробления бизнеса является не создание одним лицом нескольких компаний и регистрация подконтрольных ему лиц в качестве ИП, а осуществление контроля за их выручкой и ее перераспределение между ними с целью сохранения права на льготное налогообложение. Дополнительно при решении вопроса о наличии схемы инспекторы обязаны учитывать обособленность имущества каждого лица, наличие у него собственного персонала, а также деловую цель создания
Например, создание самостоятельных компаний для работы в разных сегментах деятельности не будет дроблением (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 20.10.23 № Ф06-9285/2023). Равно, как и территориальное разделение бизнеса может быть нормальной практикой. Главное, чтобы компании самостоятельно обеспечивали себя основными средствами, необходимым инвентарем, материальными ресурсами, оборудованием и спецодеждой. Также они должны сами платить за аренду и коммуналку, самостоятельно заключать договоры с контрагентами, проводить расчеты, проверять качество, сроки и объемы оказанных услуг. Отдельные фирмы не должны нести затраты друг за друга, а их денежные потоки не должны пересекаться (постановления Арбитражного суда Поволжского округа от 17.01.24 № Ф06-11548/2023 и Северо-Западного округа от 19.03.20 № Ф07-759/2020)
Таким образом, разделение бизнеса будет законным, если оно обусловлено реальными экономическими потребностями. При этом между взаимозависимыми лицами нет согласованности действий. Каждое из них работает самостоятельно и обособленно так, что деньги, персонал и имущество не «перетекают» из одного в другое (постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 07.02.20 № Ф01-8278/2019)